雇员与农民工劳动伤害的救济.doc

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雇员与农民工劳动伤害的救济 　　在现行工伤保险制度下，雇佣关系中雇员在劳动中受伤害，并没有纳入应当参加工伤保险统筹范围，因而雇员受害只得适用侵权赔偿法的调整。
而农民工伤害是否纳入工伤保险统筹，未明文规定。
尽管劳动部在2004年6月1日下发了《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》，但使用农民工的单位或企业为农民工参保的数量极少，尤其是建筑、采矿行业农民工所受伤害，能获得工伤保险给付的更少，而且，农民工只是雇员中的一部分。
　　由于雇员等大量用工主体被《工伤保险条例》排斥在工伤保险统筹之外，产生纳入工伤强制保险范围的用工主体与未纳入工伤保险强制范围用工主体之间的极大差异，这种差异主要表现于这些用工主体中的农民工(或雇员)在劳动中受到伤害时所受到的不同待遇：1.雇主责任的保障救济程度较低，求偿风险较大。
雇员发生劳动伤害，仅能要求雇主承担责任。
现实生活中，实力比较雄厚的雇主所开办投资的企业，经营的项目都规模较大，并依法进行了企业法人或经营登记，其招聘工人数量较多，从而纳入了工伤强制保险范围。
剩下的这些小雇主，如家庭作坊、小型修理、自然人合伙、农业承包等形式中的所谓雇主，由于经济实力较弱，承受工伤风险的能力非常有限，即使其雇请的员工在执行职务中受伤，面对重度伤残的员工或死亡雇员之亲属提出的巨额赔偿金，也根本无力支付。
现实生活中，雇员受害的实际赔付率并不尽如人意。
2.农民工和雇员受害不能得到双重救济。
在
第三人侵权的场合，农民工和雇员受害赔偿不论是向侵权人还是向雇主要求赔偿，仅能得到一份赔偿。
但在工伤保险补偿情形下，受害人既可向工伤保险基金要求一份工伤保险待遇，又可向侵权
第三人要求侵权赔偿，受害人可以得到双重赔偿。
　　因此，在现行工伤保险制度未作改变的情形下，司法实务中应当对已有法律作出对雇员有利的解释，以最大限度保护劳动者的权益，使其能获得较充分的救济和保障。
　　就建筑领域雇员和农民工伤害的救济而言，目前建筑施工行业管理混乱，工程大多数由个人以工程项目部名义承包，而工程项目部又挂靠建筑企业，建筑施工企业对这些项目部的管理脱位。
项目部往下又层层转包、分包，均以工程量结算，直至班组长一级。
这些班组长被农民工俗称"包工头"。
农民工们被这些小"包工头"以每天几十元不等的价格雇请过来，从这些小"包工头"手里拿工资，由他们安排事务，工作时间不固定，有工作就来，没工作就不来，流动性大，临时性强。
其一旦在劳动中发生意外受伤，总承包企业到分包、转包人，项目承包人和班组长均推卸责任，否认与农民工形成了劳动关系。
对此应明确：首先，对建筑工人(含农民工)负有劳动安全卫生保障的法定义务人是承包企业，而非班组长。
建筑法
第四十五条规定："施工现场安全由建筑施工企业负责。
分包单位向总承包单位负责，服从总承包单位对施工现场的安全生产管理。
"国务院《建筑工程安全生产管理条例》更是进一步明确"总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任"。
可见，维护施工现场安全，确保工人安全施工，是承包企业及其分包单位的法定义务。