借用挂靠建筑资质行为的效力及法律风险防范

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借用挂靠建筑资质行为的效力及法律风险防范

建筑行业是国民经济体系中一个重要的行业部门，而且建筑行业还具有很强的行业带动性，在建筑上下游产业中已经形成了规模庞大的产业链。作为一个人力、物力、财力富集的国计民生行业，它的健康有序发展对国民经济的稳定运行及社会长治久安具有特殊的意义。

为了掌握好建筑市场的准入门槛，我国实行严格的建筑业企业资质等级制度。但是目前在我国建筑领域中却非常普遍的存在借用挂靠建筑资质来规避这种严格的市场准入制度的行为。

一、我国目前的建筑资质法律体系及市场现状

目前，我国法律框架中，对建筑企业资质进行规定的法规主要有《中华人民共和国建筑法》、《建筑业企业资质管理规定》、《建筑业企业资质等级标准》。这三部法规共同构成了我国建筑企业资质管理的法律体系。

按照上述法规的规定，我国的建筑企业资质管理体系分三个序列：

(一)施工总承包企业资质，该资质又细分为房屋建筑、公路工程、铁路工程、港口航道、水电、矿山、石化、市政、通信等十二个资质类别，每个类别内又根据企业工程业绩以及经理、技术、财务人员的专业水平分为特级、一级、二级、三级，相应级别的企业可承揽一定范围、一定规模的工程。

(二)专业承包企业资质则分为六十个类别的资质标准

(三)劳务分包企业资质包含十三个类别的资质标准。按照这个建筑资质体系序列，每个建筑企业在自己的资质范围内承包工程。取得施工总承包资质的企业(以下简称施工总承包企业)，可以承接施工总承包工程。取得专业承包资质的企业(以下简称专业承包企业)，可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。取得劳务分包资质的企业(以下简称劳务分包企业)，可以承接施工总承包企业或专业承包企业分包的劳务作业。

尽管我国规定了体系复杂的建筑资质管理制度，实行严格的建筑市场准入制度。但是目前的建筑资质管理制度却遭受了日趋激烈的建筑市场竞争的严峻考验。特别是在中小型建筑工程施工市场，建筑企业资质管理规定往往与市场供需双方的意愿发生激烈矛盾。

一方面是利润诱人的建筑市场。但是另一方面我国对建筑资质的取得有严格的限制性条件。加之建筑市场发育不完善，招投标制度没有得到有效落实。往往出现有资质的企业没有承接工程的能力，而没有资质的建筑从业者反而手握大量的工程项目市场机遇。

为了获得较为丰厚的建筑行业收益，于是，“挂靠”(或借用)这种变通做法就应运而生了。

二、借用挂靠资质的法律性质及后果

所谓“挂靠”，是指单位或个人，在未取得相应建筑资质的前提下，借用符合资质的施工企业的名义承揽施工任务并向出借资质的施工企业交纳一定“管理费”的行为。

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